私募基金違法違規(guī)典型案例（二）
文章來源：通和投資發(fā)布時間：2019-09-24
上次介紹了部分常見的私募基金違法違規(guī)典型案例，強(qiáng)化風(fēng)險意識方面的相關(guān)問答，本次繼續(xù)上期內(nèi)容進(jìn)行介紹。
一、“合格投資者”篇
私募基金投資確立了合格投資者制度，從資產(chǎn)規(guī)?；蚴杖胨健L(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力、單筆最低認(rèn)購金額三個方面規(guī)定了適度的合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，俗稱“有錢人的游戲”。但是，不法分子為了達(dá)到自己非法集資的目的，往往利用各種手段變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，吸引大量非合格投資者參與，而很多投資者還以為得了“便宜”實(shí)則“被人賣了還替人數(shù)錢”，最后發(fā)現(xiàn)自己從“投資者”變成了“集資參與人”……
投資別學(xué)“蘇大強(qiáng)”理性投資“都挺好”
資金募集是私募基金運(yùn)作的核心環(huán)節(jié)。私募基金因其高風(fēng)險、高收益的特征，在國內(nèi)外均實(shí)行嚴(yán)格的合格投資者制度。然而，受利益驅(qū)動，私募機(jī)構(gòu)變相降低合格投資者標(biāo)準(zhǔn)募資的情況時有發(fā)生。私募機(jī)構(gòu)通過拆分收益權(quán)，突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)便是其中一種手段；更有甚者，打著“拆分”名義，從事非法集資。
案例1：L基金公司設(shè)立b投資基金，分A、B兩類份額，其中：A類份額預(yù)期年化收益15%-16.8%，投資期限為12個月；B類份額享有預(yù)期年化收益率20%以上，投資期限為15個月。M基金公司直接認(rèn)購b投資基金的A類份額。b投資基金募集完成后，由托管方將募集款劃至某銀行委貸賬戶，通過委托貸款的方式，投資于某房地產(chǎn)項(xiàng)目。b投資基金募集總規(guī)模為8000萬元。表面上，該基金由19名合格投資者認(rèn)購，但核查發(fā)現(xiàn)A類份額和M基金公司存在異常。M基金公司與L基金公司系同一實(shí)際控制人，為規(guī)避合格投資者監(jiān)管要求，專門成立了M基金公司，用于吸收非合格投資者資金，其中M基金公司認(rèn)購的1638萬元b投資基金A類份額，通過拆分收益權(quán)，最終由68名非合格投資者認(rèn)購，這些投資者投資金額均低于100萬元。
案例2：N公司以投資電子票據(jù)收益權(quán)名義設(shè)立私募基金，該電子票據(jù)公司是N公司的關(guān)聯(lián)方，基金產(chǎn)品于2017年3月份募集完成并向基金業(yè)協(xié)會備案。而后，N公司即以該基金為名大肆進(jìn)行非法集資的活動，具體模式為：N公司將該基金包裝成收益高、風(fēng)險小的優(yōu)質(zhì)理財產(chǎn)品，雇傭大批銷售人員通過熟人介紹、推介會、朋友圈、微信群等形式，向社會群眾進(jìn)行宣傳，其主要宣傳口徑是該只基金份額可拆分轉(zhuǎn)讓，投資者依自身投資能力買入相應(yīng)份額即可。在銷售員們不遺余力地推銷下，不少對私募基金了解甚少、風(fēng)險承受能力低的社會群眾被眼前的高額返利誘惑所吸引，紛紛掏出自己辛苦多年的血汗錢買入。N公司利用POS機(jī)劃款方式，吸收約1250人次投資款共計1.99億元，該部分資金并未劃至私募基金賬戶，而是最終進(jìn)入N公司實(shí)際控制人個人腰包。
除此之外，現(xiàn)實(shí)中還存在少數(shù)不具備私募基金投資條件、經(jīng)測試不屬于私募基金投資的個人投資者，在私募基金高收益的誘惑下，往往篡改真實(shí)信息承諾符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，匯集多人資金湊單、拼單變相突破100萬元投資底線，當(dāng)投資出現(xiàn)問題時已悔之晚矣。
私募基金投資風(fēng)險遠(yuǎn)大于一般基金產(chǎn)品，監(jiān)管部門為保護(hù)中小投資者的利益，對私募基金的投資與轉(zhuǎn)讓建立了合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人。同時規(guī)定“投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者”。自然人投資者作為私募市場的重要參與者，必須從自身實(shí)際出發(fā)，量力而行，對照私募基金合格投資者標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，再選擇與自已風(fēng)險承受能力相匹配的產(chǎn)品，切勿心存僥幸。特別是投資者明確向銷售人員表明自已投資金額無法達(dá)到單只基金投資100萬的基本標(biāo)準(zhǔn)時，銷售人員甚至煽動以“拼單”“湊單”“基金份額拆分轉(zhuǎn)讓”等方式突破合規(guī)投資者底線，這屬于嚴(yán)重違規(guī)行為，投資者不能覺得私募基金降低門檻向非合格投資者募集沒什么大不了，甚至以為“占了便宜”，應(yīng)對這一類銷售人員保持高度警惕，堅(jiān)決說“No”。
二、“托管賬戶”篇
基金募集賬戶管理和基金托管是保障基金財產(chǎn)獨(dú)立和安全的重要手段，從技術(shù)上保障基金財產(chǎn)獨(dú)立安全?，F(xiàn)實(shí)中，不法分子為了達(dá)到挪用基金財產(chǎn)的目的，便打起了“賬戶”的主意……
狡兔有多窟，乾坤大挪移
基金募集賬戶管理和基金托管是保障基金財產(chǎn)獨(dú)立和安全的重要手段。實(shí)踐中，部分私募基金管理人與基金托管機(jī)構(gòu)簽署托管協(xié)議，開立托管資金專門賬戶，用于托管資金的歸集、存放與支付，托管機(jī)構(gòu)對基金資金的使用情況進(jìn)行監(jiān)督?，F(xiàn)實(shí)中，不法分子往往利用基金托管不當(dāng)增信，或是誘騙投資者將款項(xiàng)直接匯入非募集賬戶，以達(dá)到挪用基金財產(chǎn)的目的。
案例1：四川P資產(chǎn)管理有限公司(以下簡稱P公司)是在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，利用私募基金托管增信機(jī)制，設(shè)立多只由第三方機(jī)構(gòu)托管的私募基金產(chǎn)品募集了大量資金，同時與投資者簽訂基金合同，約定此類基金可以投資于在基金業(yè)協(xié)會備案的其他私募基金?；鹉技瓿珊?，P公司先后將其中13只由基金托管人托管的基金資金以投資的名義分別匯集到公司旗下的m基金和n基金賬戶(m基金和n基金未由基金托管機(jī)構(gòu)托管)，被管理人支配用于支付未備案基金投資者的贖回款項(xiàng)、基金顧問費(fèi)、員工工資或直接轉(zhuǎn)入P公司及其股東賬戶等。監(jiān)管部門進(jìn)一步核查m基金和n基金資金流向發(fā)現(xiàn)，其資金往來方中6只基金產(chǎn)品為P公司發(fā)行，但未按規(guī)定在基金業(yè)協(xié)會備案。監(jiān)管部門通過抽絲剝繭，逐層追蹤資金流向，最終查實(shí)，P公司通過設(shè)立多只私募基金，采用層層嵌套、賬戶對倒等方式，共計挪用基金資產(chǎn)近億元。幸運(yùn)的是，監(jiān)管部門及時發(fā)現(xiàn)和處理了上述違法違規(guī)行為，迫于強(qiáng)大的監(jiān)管壓力，P公司將挪用的基金款項(xiàng)悉數(shù)歸還至被挪用基金賬戶，從而避免造成更加嚴(yán)重的后果。
案例2：更有甚者，利用投資者的“無知”，直接要求投資者將資金打入非募集賬戶從而大量匯集資金。監(jiān)管部門在檢查中發(fā)現(xiàn)，甲投資者購買了四川Q公司設(shè)立的d私募基金，然而卻未將投資款匯入基金合同約定的募集賬戶，而是應(yīng)Q公司要求，將上述款項(xiàng)直接匯入Q公司基本賬戶。經(jīng)查，Q公司收到該款項(xiàng)后直接用于歸還董事長張某借款或以Q公司名義進(jìn)行投資。Q公司收到乙、丙兩名投資者投資款共計190萬元后，也是直接將該款項(xiàng)轉(zhuǎn)到Q公司關(guān)聯(lián)公司賬戶，侵占、挪用基金財產(chǎn)。
案例3：無獨(dú)有偶，湖南R私募機(jī)構(gòu)發(fā)行多只契約型基金產(chǎn)品，均未到基金業(yè)協(xié)會辦理備案手續(xù)，基金產(chǎn)品也沒有固定的募集賬戶，而是通過自然人賬戶、POS機(jī)刷卡方式募集。此外，監(jiān)管部門在對江蘇S私募機(jī)構(gòu)檢查時也發(fā)現(xiàn)，大量自然人直接打款到S公司賬戶，數(shù)額從數(shù)十萬元到數(shù)百萬元不等，打款備注均為購買基金產(chǎn)品，從2015年開始匯集到的資金數(shù)額巨大。
購買私募基金產(chǎn)品的正常流程應(yīng)該是投資者直接打款至基金合同約定的募集賬戶，而非管理人自身的銀行賬戶或基金管理人相關(guān)人員的個人賬戶，上述投資者的打款行為顯然不符合正常的私募基金購買方式。在此，鄭重提醒投資者：
一是私募基金不強(qiáng)制要求托管，托管人職責(zé)不完全等同于管理人職責(zé)，基金托管也不等于資金進(jìn)入了“保險箱”，投資者不應(yīng)迷信“托管”，謹(jǐn)防管理人以“XX銀行/券商托管”為宣傳噱頭，不當(dāng)增信。
二是投資打款須謹(jǐn)慎。投資人要細(xì)看合同，理清公司賬戶、募集賬戶、托管賬戶之間的關(guān)系，仔細(xì)核對合同中的投資者打款賬戶是否為募集賬戶，對將投資款打款至基金管理人及個人賬戶的要求，要堅(jiān)決拒絕，高度警惕。
三是投資者在認(rèn)購基金后，應(yīng)密切關(guān)注私募基金產(chǎn)品合規(guī)運(yùn)行情況，要求私募基金管理人、私募基金托管人按照合同約定，如實(shí)向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負(fù)債、投資收益分配、基金承擔(dān)的費(fèi)用等基金合同約定的可能影響投資者合法權(quán)益的重大信息，以防資金財產(chǎn)被挪用。